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掌握这些合同审查技巧,成为独当一面的合格法律人掌握这些合同审查技巧,成为独当一面的合格法律人
作者:王珩颖 摘自于:赛尼尔法务管理
发表日期:2019-09-19 10:01:39    阅读数:23 
新手在拿到一份合同时,往往手足无措,不知应从何处开始,不知有哪些注意事项。根据作者的合同审查经验,接下来手把手教你如何审查合同。
01 
确定甲乙方以及孰强孰弱
这一点看似简单,但其实很难把握。甚至作者公司新来的实习生连自己是甲乙方尚未确定,就直接开始审查,审查合同切忌站在上帝视角。同时,根据交易双方的强势程度确定合同条款的表述,如果对方很强势,只要保证的合同根本目的能够实现就可以了,如果对方弱势,可以对对方的义务或履行合同的过程多限定一些,增加己方的权利。如果不分场合一律按照合同模板,对于交易十分不利,作者也遇到过这样一种情况:一个合同标的为两万元的租赁合同,合同的一方将原来的两页补充到了四页,全部是限定对方的条款,对方看到之后一怒之下取消合作。因此在审查合同之前,应当和公司商务部的同事充分沟通,了解双方的立场。
02 
了解合同签订的目的
把握。了解合同签订的目的,是审查合同的核心。例如一份房屋租赁合同,作为承租方来说,首要目的肯定是房屋满足居住条件,因此这一合同的权利义务都要围绕这个目的进行设计,例如基本设施齐全、没有质量问题、损坏房东要及时修理、保证安全等等;如果作为出租方,首要目的则是收取租金,所以对于交房租的时间、方式就要约定好,相应的,可以通过违约责任条款保证对方履行义务。
03 
如何进行细节分析
作为新手,特别是对本行业还尚不熟悉时,可以参考百度上的合同模板,确定相关交易必备条款;目前有一些专为律师或法务检索方便而设计的检索网站,例如威科先行、无讼、alpha等,会有合同模板,这类检索网站相比于百度会更加专业全面。另外,还可以在裁判文书网上查找相关案例,了解此类合同纠纷通常会引发哪些争议,提前进行约定予以规避。
04 
在设计违约责任的时候要考虑能否实现
违约责任条款的用途主要是合同一方不履行义务或不完全履行义务时,另一方获得的补偿或赔偿。但在纠纷中,通常由请求赔偿方举证证明另一方不履行义务及对己方造成的损失,因此在设计违约责任条款时,主要考虑以下几个方面:1)是否属于法律规定以及相关判决中违约金过高的情形,如果违约金过高,虽然可以起到震慑对方的作用,但在诉讼中很难获得全部支持,应事先向公司其他部门同事解释清楚,避免存在过高的预期;2)特别注意“乙方违反合同约定给甲方造成损失的,应承担赔偿责任”,这类约定通常由甲方来证明造成了多少损失,该损失和乙方违约行为是否有因果关系,有些情况下证明难度较大,不如在设计合同时直接约定“如乙方违反合同约定,应向甲方支付违约金人民币……元”。
05 
合同解除情形
一方面,我们要防止对方任意解除合同,另一方面,也要约定好我方能够退出交易的情形,防止陷入交易进退两难。特别是需要对方交付工作成果的合同,如果对方未按照约定时间交付,或交付的质量没有达到约定标准,己方应有解除合同的权利,同时要求对方退还已支付的全部费用,并承担违约责任。这样才能最大程度保护己方利益。
06 
己方义务的处理方式
对方在约定我方的义务或者他们的权利的时候要特别注意,要向主管人员释明有什么法律风险,是否有歧义,能否接受。合同以前期商业谈判为基础,谈判则是双方博弈的过程,为了达成最终目的,双方均会在其他方面有所让步,因此并非所有严苛的义务都应该被修改。
07 
其他通用条款
1)合同金额是否含税,数字要包含大小写;2)不可抗力条款根据交易习惯最好罗列几种情形,例如影视剧制作时经常因为“限韩令”“限古令”导致交易取消,制作方把“政策变更”约定为不可抗力的一种可以避免损失赔偿;3)争议解决方式,一般约定在我方所在地法院,如果对方有异议,可以改为原告方所在地法院,这样双方都比较容易接受;4)本合同一式几份,双方各执几份。有些公司可能要求几个部门都有一份原件保存,所以这里要约定好。最后就是多多借鉴前辈们的审查成果了,多做笔记,多做一些前期调查,我们要认识到我们肩上的重担,一旦合同有一点点的纰漏,在后期的交易过程中都会造成很大的损失。希望各位新手法务能够尽快掌握合同审查的技巧,成为能够独当一面的合格的法律人。
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